Как правильно масштабировать бизнес?

Маркеры дробления бизнеса и минимизация налоговых рисков

На вебинаре «Дробление бизнеса: инструменты защиты добросовестных налогоплательщиков» налоговый адвокат, руководитель адвокатской практики DA Tax Дмитрий Анищенко рассказал, как налоговые органы устанавливают дробление, и дал рекомендации налогоплательщикам.

Адвокат обратил внимание, что на дробление указывают следующие маркеры:

• участники бизнеса – организации или индивидуальные предприниматели – осуществляют аналогичную деятельность;
• фактически управляет ими одно лицо или группа лиц;
• новые участники создаются незадолго до того, как у действующих возникает риск утраты права на применение специальных налоговых режимов;
• участники несут расходы друг за друга (аренда, коммунальные платежи, расчеты с поставщиками и пр.);
• персонал формально перераспределяется между участниками (перевод без изменения должностных обязанностей);
• у участников нет собственных производственных активов и контрагентов;
• поставщиков и покупателей распределяют между участниками в зависимости от применяемой ими системы налогообложения;
• у участников общие производственные площади (офис, цех или склад) и административный центр (бухгалтерия, кадровая служба, юридический отдел и пр.);
• участники публично не позиционируются как независимые предприятия: нет своего сайта, электронной почты, телефона, рекламы и пр.
• используются общий бренд и единая маркетинговая политика;
• коммерческие условия сотрудничества участников друг с другом и с третьими лицами различаются (безвозмездная аренда для участника, наценка для третьего лица и пр.).

Дмитрий Анищенко объяснил, как минимизировать риск доначисления налогов и штрафа из-за дробления: точно определите деловую цель разделения бизнеса, экономически обоснуйте наличие единого административного центра, избегайте аномальных коммерческих условий и несения чужих расходов, используйте свои ресурсы и контакты.

Франшиза: развиваем бизнес, а не экономим на налогах в обход закона

Юрист Екатерина Смоловая:

Для налоговых органов ключевое значение имеет деловая цель разделения бизнеса. Если его владельцы преимущественно стремятся уменьшить суммы налогов, то клонирование могут признать незаконным дроблением (см. методичку CLS «Признаки дробления бизнеса», письма ФНС России от 11 августа 2017 г. № СА-4-7/15895@ и от 16 июля 2024 г. № БВ-4-7/8051@).

Налоговые органы предъявляют претензии при использовании предпринимателями различных гражданско-правовых конструкций. В их число входит и франшиза, которая активно применяется для развития бизнеса (как растить свое дело с помощью франшизы – читайте в материале «Подмосковных предпринимателей научат масштабировать бизнес»).

Обычно франшиза оформляется путем заключения договора коммерческой концессии. На основании такого договора компания-правообладатель разрешает использовать средства индивидуализации и результаты интеллектуальной деятельности, а пользователь обязуется работать, следуя правилам правообладателя (ст. 1027 Гражданского кодекса РФ, подробнее – в статье «Франшиза: какой договор оформить»).

Обычно претензии возникают в случае, если налоговый орган обнаруживает непрозрачную деловую цель разделения бизнеса и незаконную налоговую оптимизацию.

Например, компания «Сити Ресторантс» открыла 81 ресторан бренда КФС по договорам франчайзинга. Она смогла убедить суд в том, что оснований для доначисления налогов нет, подтвердив деловую цель клонирования и добросовестное исполнение налоговых обязательств (дело № А40-200969/2024). А вот сети мужских парикмахерских Chop-Chop не удалось оспорить решение инспекции о доначислении налогов (дело № А40-51225/2023).

Рекомендации для участников франшизы

Юрист Екатерина Смоловая:

При масштабировании бизнеса помните о запрете на злоупотребление правом, соблюдайте стандарты осмотрительности и добросовестности. Налоговая экономия не запрещена, если она не является ключевой целью создания раздробленной бизнес-модели. Потому в приоритете должно быть желание развивать дело, а не платить поменьше налогов.

Юрист Илья Прядеин:

Одним из признаков дробления бизнеса считается единый центр управления. Чем больше франчайзер контролирует франчайзи, тем выше риск привлечения его к налоговой ответственности.

Например, для поддержания стандарта качества обслуживания франчайзер обязывает франчайзи закупать материалы и оборудование у определенных поставщиков. Или франчайзер модифицировал продукты 1С под потребности бизнес-модели, и теперь франчайзи находятся на бухгалтерском сопровождении у одной компании.

Франчайзи должны вести независимую деятельность. Поэтому франчайзеру рекомендуется отказаться от единого административного центра, не ограничивать покупателей франшизы в выборе контрагентов и исключить перераспределение персонала.

В делах о дроблении бизнеса всегда оценивается движение денежных потоков. У инспекции возникнут вопросы, если франчайзер получает основной доход, а франчайзи – минимальную прибыль, необходимую лишь для поддержания деятельности. Доходы и расходы владельца и покупателей франшизы должны быть обособлены.

В конце марта на семинаре ГБУ «Малый бизнес Москвы» юристы предупредили, что «настоящая» франшиза – это не дробление. Бизнес можно считать раздробленным, только если его владелец использует франшизу для получения необоснованной налоговой выгоды. С экспертами согласился заместитель начальника Контрольного управления ФНС России (подробнее – в материале «Успейте отказаться от дробления бизнеса в 2025 году»).

Для читателей, которые не хотят пропускать рекомендации адвокатов, у нас есть телеграм-канал @agexpert и сообщество «АГ-эксперт» в соцсети «ВКонтакте». Присоединяйтесь!